锐杰分享‖新公司法中董事对第三人责任的新规探析

新公司法第十条第一款规定：“公司的法定代表人按照公司章程的规定，由代表公司执行公司事务的董事或者经理担任。”显然，公司法定代表人属于第一百九十一条规定的“董事、高级管理人员”。而关于法定代表人执行职务给他人造成损害，新公司法第十一条第三款规定：“法定代表人因执行职务造成他人损害的，由公司承担民事责任。公司承担民事责任后，依照法律或者公司章程的规定，可以向有过错的法定代表人追偿。”该规定与第一百九十一条的规定在适用条件上存在竞合，但承担责任的方式并不完全一致。因此，在法定代表人执行职务因故意或重大过失给他人造成损害的情况下，是否适用第一百九十一条的规定？

笔者认为，新公司法第十一条第三款的规定来源于民法典第六十二条规定，是传统的“法人机关内部责任理论”的体现，即法定代表人职务侵权行为的责任承担方式为法人机关对外承担后的内部追偿，不管是在民法典还是公司法，该规则均规定于总则部分。而新公司法第一百九十一条则突破法人机关内部责任理论，采用“法人机关分担责任理论”，明确董事作为公司机关，同时也为独立的法律主体，因故意或重大过失损害第三人利益的，也应承担赔偿责任。虽然新公司法第一百九十一条属于董事对第三人责任的一般规范，但是对法定代表人而言，又属于分则部分的特殊规定。

因此，从体系解释方法而言，当第三人请求法定代表人就职务侵权行为承担赔偿责任时，应当优先适用新公司法第一百九十一条的规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉合同编通则若干问题的解释》第二十条第三款规定的法定代表人越权代表行为责任承担除外条款也体现了这种情形，该条规定：“法人、非法人组织承担民事责任后，向有过错的法定代表人、负责人追偿因越权代表行为造成的损失的，人民法院依法予以支持。法律、司法解释对法定代表人、负责人的民事责任另有规定的，依照其规定。”新公司法第一百九十一条即属于上述规定中“另有规定”的情形。